张明楷100个刑法经典案例分析（61-65）

案 例 61

61、某清洁工B经常会在打扫卫生过程中捡到别人的身份证。A得知该情况后，便找到B，从B那里共计购买了1000余张别人遗失的身份证，后经网络将这些真实的身份证出售。

问：A、B的行为该如何定性？为什么？

#参考答案

根据修9，A、B的行为成立买卖身份证件罪，该罪是选择性罪名，其全称为伪造、变造、买卖身份证件罪。该罪的前身是伪造、变造居民身份证罪。而且，该罪是刑法第280条第1款规定的伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪的特别条款。买卖身份证件，是指有偿转让或者有偿取得身份证件。无论是出售还是购买身份证件，都构成买卖身份证件罪。

案 例 62

62、A以盗窃身份证为目的，进入B的家里，将B的身份证偷走。

问：A的行为该如何定性？为什么？

#参考答案

盗窃罪与盗窃国家机关证件罪的想象竞合犯，应择一重罪处理。首先，身份证的经济价值虽然不大，但入户盗窃身份证这一对主人具有重要使用价值的物件的，成立盗窃罪。其次，身份证是国家机关颁发的用以证明居民身份的有效证件，以身份证为对象实施盗窃行为，成立盗窃国家机关证件罪。A的一个行为触犯了两个不同的罪名，系想象竞合犯。

案 例 63

63、A男与B女在城里打工时相识并相恋，后B女得知A男其实已有家室，便断绝与A男的关系。A男多次寻找B女，都未果，便开始骚扰B女的家人，闯入B女的家里砸东西，甚至在除夕之夜将花圈放在了B女的家门口。B女的老父亲忍无可忍，遂报警。

问：A男的行为该如何定性？为什么？

#参考答案

立非法侵入住宅罪。寻衅滋事罪是扰乱社会公共秩序的犯罪，该罪的成立要求危害到公共场所秩序法益。但A男只是到B女家里砸东西，不符合寻衅滋事罪的上述特征，但该行为可以成立非法侵入住宅罪，毕竟，该罪是兜底性罪名。

案 例 64

64、甲买了5个老虎机，将这些老虎机分别设置在几家小卖部。一开始，甲将老虎机的赔率设置得很高，很多玩家都因此赢了钱。待玩家越来越多时，甲就将老虎机的赔率调低。一年之内，甲通过这种手段从这5台老虎机上营利10万余元。

问：甲的行为该如何定性？为什么？

#参考答案

开设赌场罪和诈骗罪，数罪并罚。首先，甲将老虎机（又称“赌博机”）放置在商店供人赌博，成立开设赌场罪。其次，甲后来调低了赔率，可认定为甲实施了诈骗罪中的隐瞒真相的行为，玩家对此事实并不知情，并进而处分了财物，遭受了财产损失。甲的该行为成立诈骗罪，并与开设赌场罪实行数罪并罚。

案 例 65

65、甲在未办理入住手续的情况下，溜进某五星级酒店，用该酒店的电话向一拉菲红酒经销商订购了4瓶红酒，价值4万余元。经销商派员工乙和丙前去送酒。甲以送来的红酒没有包装为由，要求乙回去拿包装。乙走后，甲又对丙说：这些酒是1808房间的客人预订的，我是这个酒店的工作人员，你先把这些酒放在吧台，跟我一起去1808房间取款吧。丙信以为真，与甲一同乘坐电梯前往1808房间。但电梯刚到2楼时，甲假装接到电话，说：我有急事要处理，你自己去取钱吧。丙再次信以为真，甲趁机返回吧台，将这4瓶红酒拿走。

问：甲的行为该如何定性？为什么？

#参考答案

诈骗罪。首先，丙之所以会将红酒放在吧台，是因为他以为甲是该五星级酒店的工作人员。丙将4瓶红酒放在吧台后跟随甲到1808房间取钱的行为，可以评价为丙已经处分了这4瓶红酒。其次，诈骗罪的受骗人处分财物之后，犯罪人不一定立刻就能获得财物，可能会有时间间隔（对此，可参见2015/2/63之B项）。据此，甲成立诈骗罪。