张明楷100个刑法经典案例解析 （51-56）

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案 例 51

51、甲穷困潦倒，遂将1万元假币通过ATM机存入了自己的账户。稍后，甲马上换了一台ATM机，从自己的账户里（该账户原本没有余额）取出了5000元真币。

问：甲的行为该如何定性？为什么？

#参考答案

使用假币罪与盗窃罪，数罪并罚。首先，甲将1万元假币存在ATM机的行为构成使用假币罪。其次，甲从另外一台ATM机取款的行为，成立盗窃罪。即使存入假币就是为了取出真币，这种牵连关系也不具有通常性，不应认定为牵连犯，不能择一重，只能实行数罪并罚。

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案 例 52

52、卖淫女乙将嫖客丙引至卖淫地点之后，甲趁着乙丙二人发生性关系之时，将丙钱包中的5千元现金拿走。为了让丙不能及时发现现金被盗的事实，甲将事先准备好的5千元假币放进了丙的钱包。

问：甲的行为该如何定性？为什么？

#参考答案

盗窃罪和使用假币罪，数罪并罚。首先，甲将丙钱包中5千元现金拿走的行为成立盗窃罪，当无疑问。其次，甲将假币放进丙的钱包，丙很容易把这些假币当成真币而使用出去，换言之，甲已经将假币置于流通领域，该行为成立使用假币罪。甲先后实施了盗窃和使用假币两个行为，应实行数罪并罚。

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案 例 53

53、甲、乙二人是仇人。某日，甲欲教训乙，遂蒙面用木棍对乙进行殴打。乙以为自己遇到了抢劫犯，就说：我给你钱，你别打我了！说完，乙立刻就把自己的钱包扔给了甲。甲接到钱包，用手一捏，断定钱包里有很多钱（事后证明，共1万余元），遂停止殴打，拿着钱包离开。

问：甲的取财行为该如何认定？为什么？

#参考答案

侵占罪。本案中的甲原本没有占有乙财物的目的，乙说完“我给你钱，你别打我了”这句话之后，立刻将钱给了甲，该财物应认定为非基于本人意愿而脱离占有的遗忘物，从而成立侵占罪。请注意：对侵占罪的对象的“遗忘物”，应做扩大解释。

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案 例 54

54、甲、乙二人是仇人。某日，甲欲教训乙，遂蒙面用木棍对乙进行殴打。乙以为自己遇到了抢劫犯，就说：我给你钱，你别打我了！甲一听，遂停下，并连续做了几个数钱的姿势。乙见状，就将自己的钱包扔给了甲。甲接到钱包，用手一捏，断定钱包里有很多钱（事后证明，共1万余元），遂停止殴打，拿着钱包离开。

问：甲的取财行为该如何定性？为什么？

#参考答案

抢劫罪。本案中的甲原本没有占有乙财物的目的，但当乙说完“我给你钱，你别打我了”这句话之后，甲做了几个数钱的姿势，意思是“如果你给我钱，我就不打你了，否则我还继续打你”，此时，甲具有了占有乙财物的目的，从而成立抢劫罪。

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案 例 55

55、某晚10点左右，甲以盗窃故意进入乙家。乙听到声响就拿手电筒出来查看。甲发现乙后，就用事先准备好的匕首将乙刺死，随后进入乙的卧室，乙的3岁儿子丙啼哭不止，甲遂将丙抓起来狠狠地摔在地上。甲见丙不再出声，以为丙已死亡，遂取走了3千余元财物。事后证明，丙未死，但遭受了严重的伤害。

问：甲的行为该如何认定？为什么？

#参考答案

抢劫罪和故意杀人罪（未遂），数罪并罚。首先，甲的盗窃行为并未结束，故不成立刑法第269条的转化型抢劫（事后抢劫），只能成立刑法第263条的一般抢劫。其次，甲后面的杀人行为，系另起犯意，应单独评价为故意杀人罪（未遂），并与抢劫罪实行数罪并罚。

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